Cómo estructurar legalmente una filial en Estados Unidos desde México

Abrir una filial en Estados Unidos es, en el papel, un trámite de un par de semanas: se elige un estado, se registra una entidad y se obtiene un número fiscal. La parte que sí requiere decisiones cuidadosas, y que determina la carga fiscal de la empresa durante años, es qué tipo de entidad constituir y cómo estructurarla frente al fisco mexicano.

Para una empresa mexicana que expande operaciones hacia Estados Unidos, esa decisión no debería tomarse por costumbre ni por lo que hizo otra empresa del sector, sino con base en el tipo de actividad, el perfil de los socios y la forma en que se planea repatriar utilidades a México.

La primera decisión al estructurar tu filial en Estados Unidos: LLC o C-Corporation

La mayoría de las empresas mexicanas que se expanden a Estados Unidos eligen entre dos estructuras: una Limited Liability Company (LLC) o una C-Corporation. Ambas ofrecen responsabilidad limitada para los socios, pero su tratamiento fiscal, tanto en Estados Unidos como en México, es sustancialmente distinto.

LLC en Estados Unidos: flexibilidad fiscal, con una advertencia para la matriz mexicana

Por defecto, el IRS trata a una LLC como una entidad fiscalmente transparente (una Disregarded Entity si tiene un solo socio, o una Partnership si tiene varios), lo que significa que la LLC como tal no paga impuesto corporativo federal: las utilidades se atribuyen directamente a los socios.

El punto que muchas empresas mexicanas pasan por alto es que esa transparencia fiscal aplica en Estados Unidos, pero no exime a la empresa mexicana de sus obligaciones frente al SAT. Conforme al artículo 1 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, un residente fiscal mexicano debe declarar sus ingresos de fuente mundial, incluyendo los generados a través de una subsidiaria en Estados Unidos constituida como LLC, sean o no repatriados. Además, la LLC como entidad no puede aplicar por sí misma los beneficios del tratado entre México y Estados Unidos para evitar la doble imposición: es el socio, si acredita ser el beneficiario efectivo del ingreso, quien puede invocar esos beneficios.

C-Corporation en Estados Unidos: más formalidad, pero más previsibilidad frente al SAT

Una C-Corporation es una entidad fiscalmente separada de sus accionistas. Paga impuesto corporativo federal a una tasa del 21%, y cuando distribuye dividendos a un accionista extranjero, esos dividendos están sujetos, en principio, a una retención adicional que el tratado entre México y Estados Unidos puede reducir de forma considerable frente a la tasa general.

Esta estructura suele resultar más predecible para grupos corporativos mexicanos que ya operan bajo una lógica de matriz y subsidiaria: la utilidad se calcula, se grava en Estados Unidos, y lo que se distribuye a México se documenta como dividendo, con un tratamiento fiscal más claro frente al SAT que el de una LLC transparente. También facilita incorporar inversionistas adicionales o emitir distintas clases de acciones más adelante.

El tratado México-Estados Unidos para evitar la doble tributación de tu filial

Sea cual sea la estructura elegida, el Convenio entre México y Estados Unidos para Evitar la Doble Imposición es la pieza que evita que la misma utilidad se grave dos veces. Aplicarlo correctamente exige documentar quién es el beneficiario efectivo del ingreso, presentar las formas correspondientes ante el IRS y, del lado mexicano, acreditar el impuesto pagado en Estados Unidos conforme a los lineamientos del tratado. Un error frecuente es asumir que el tratado aplica de forma automática; en la práctica, requiere documentación específica en cada ejercicio fiscal.

Qué más debe definirse antes de constituir tu subsidiaria en Estados Unidos

Más allá de elegir entre LLC y C-Corporation, conviene definir desde el inicio:

• El estado de constitución (Delaware, Texas, Florida yotros ofrecen ventajas distintas según el tipo de negocio y su necesidad deacceso a capital).
• Si la filial se sostendrá de forma directa desde México oa través de una sociedad tenedora intermedia.
• Los contratos intercompañía y el estudio de precios detransferencia que sustentará las cuotas de administración, regalías uoperaciones entre la matriz y la filial.
• Si la actividad en Estados Unidos genera unestablecimiento permanente o nexo fiscal que module distinto a lo previstooriginalmente.
• Las obligaciones informativas ante el IRS (formularioscomo el 5472 para entidades con socios extranjeros) y ante el SAT respecto a latenencia de la entidad en el extranjero.

Omitir cualquiera de estos puntos no impide constituir la filial, pero sí puede generar una exposición fiscal que se descubre, casi siempre, hasta la primera revisión de la autoridad.

Cómo estructurar legalmente tu filial en Estados Unidos antes de firmar, no después

La estructura legal y fiscal de una filial en Estados Unidos debe definirse antes de elegir el estado de constitución o firmar el primer contrato, no después. En Flint Consulting® acompañamos a empresas mexicanas a estructurar su expansión legal a Estados Unidos, coordinando la decisión corporativa con la estrategia fiscal en ambos países. Si tu empresa está evaluando abrir una filial en Estados Unidos, conversemos sobre la estructura que más le conviene.

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